抗訴申請書

在市場經濟發展迅速的今天,申請書與我們不再陌生,申請書是我們平時提出請求的一種書信。那麼一般申請書是怎麼寫的呢?以下是小編爲大家收集的抗訴申請書,歡迎閱讀,希望大家能夠喜歡。

抗訴申請書

抗訴申請書1

申請人(原審被告)_______________,男,_________年__________月__________日生,漢族,住___________________

委託代理人_______________,_____________律師事務所律師

被申請人(被告原告)_____________製造有限公司住所地:_______________法定代表人:____________申請:____________

抗訴請求:___________

綜上所述,申請人依據新證據提請__________市人民檢察院依法對__________人民法院(20__________)__________初字_______________號民事判決書提起抗訴。

此致

__________市中級人民法院

  申請人:_______________

  _____________年__________月__________日

抗訴申請書2

申請人:XXX 住XXX

申請人因不服湖南省常德市武陵區人民法院(20xx)武刑初字第193號刑事附帶民事判決,根據《中華人民共和國訴訟法》第一百八十二條之規定,特申請貴院提出訴訟。理由如下:

一、 一審法院認定事實不清。 一審法院夜查明:“潘信與表哥盧儀發因瑣事發生激烈爭吵,當走到新世紀商務酒店門口時,被告人陽濤出面勸阻,盧儀發不聽勸阻並與被告人陽濤發生爭吵和大都,在大都過程中被告人陽濤拿出隨身攜帶的一把摺疊式跳刀將被害人盧儀發刺倒在地。”這與客觀事實不符。首先,被害人盧儀發雖與潘信潘信發生爭吵,但沒有證據證明爭吵“激烈”。其次,被告人陽濤並不是出面勸阻,而是幫潘信與被害人盧儀發爭吵並持刀殺人,雖經旁人拉勸,但其掙脫後,連續捅刺被害人的胸腹部,最後致盧儀發不治死亡。 被告人陽濤在偵查、審查去蘇及庭審中一直強調是由於被害人盧儀發“擠我的脖子”,而庭審中所有證據都沒能證實這一情節。所以,被告人盧儀發陽濤雖然主動到公安機關投案,但沒能如實交待自己的福安最事實,不應認定爲自首。

二、 一審法院審理程序不當。 本案中,公訴機關提供的證據6:監控錄像。這一證據能夠證明案件的基本事實,但一審法院卻不在庭審中播放,不播放有怎能質證?

三、 一審法院對被告人陽濤量刑畸輕。 《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。被告人陽濤在與被害人盧儀發毫無糾紛的情況下,爲幫助與被害人盧儀發發生爭吵的朋友潘信,即持刀連續捅刺被害人的胸腹部,其手段之殘忍、行爲之惡劣實屬罕見。刺傷被害人後不實施救助,逃之夭夭。爲逃避打擊到公安機關投案卻不如實交待自己的犯罪事實。

四、 被告人陽濤拒不賠償經濟損失,應予嚴懲。 截止到一審宣判,被告人及其家屬並沒有絲毫的悔意,在被害人被搶救的過程中,不僅沒出一分錢的'搶救費用,就是在法庭主持的調節過程中,也沒有表現出絲毫的誠意。未向申請人支付過分文賠償。被告的犯罪行爲給申請人及申請人的家庭造成了極爲嚴重的痛苦。這是不能用貨幣來衡量的。但是被告及其家屬置申請人痛苦於不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鑽法律孔子。如果這樣的認罪態度都可以作爲從輕處罰的量刑情節,那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了! 綜上所述,申請人認爲一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當。特申請貴院提起訴訟。

此致

武陵區檢察院

申請人:

抗訴申請書3

申請人:***,男,漢族,51歲,1960年5月1日出生於陝西省***縣,國中文化,住***,系被害人呂某某之父

申請人:***,女,漢族,51歲,1960年7月30日出生陝西省***縣,國中文化,住址同上,系被害人呂某某之母親

抗訴請求:

1、請求北京市人民檢察院對被告人阮振兵就北京市第二中級人民法院(20xx)二中刑初字第***號刑事判決書向北京市高級人民法院提出抗訴

2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執行

3、申請人願意就附帶民事賠償放棄一切賠償

申請抗訴的理由:

一審法院判決死刑,可不立即執行,緩期二年執行的理由不成立。其理由如下:

第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認定的被告人所犯罪行以及其手段與情節,哪一點不符合罪大惡極、手段殘忍、情節惡劣!!!

第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節惡劣的具體情形:根據一審判決所認定的事實可以概括如下幾個關鍵詞,因口角懷恨在心、報復、跟蹤、進屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之後受害者不怎麼動了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,又接着銷燬罪證。 由此可見,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執行,和刑法不判處刑的'立法宗旨相符嗎???肯定是不相符!!!

第三,犯罪分子是在大量證據的情況下無法抵賴的情況下認罪的,這樣的認罪怎麼能作爲從輕的情節呢?

第四,犯罪分子的家屬以主動賠償3萬元想換取從輕減輕的情節;可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這麼可能要犯罪分子的3萬元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基於此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,必須判處其死刑立即執行!

  申請人:

  20xx年12月20日

抗訴申請書4

申請人(一審原告、二審被上訴人):______________,(性別),漢族,(出生日期),住_____________

被申請人(一審被告、二審上訴人):______________,(性別),漢族,(出生日期)

申請人_______________不服_____市中級人民法院(20xx年)自民一終字第_____號民事判決,現提出抗訴申請。

申請抗訴的請求:___________

申請抗訴的事實和理由:___________

本案的'基本事實二、二審法院認定事實、適用法律錯誤綜上所述,_____市中級人民法院(___________年)自民一終字第_____號民事判決認定事實、適用法律錯誤。爲此,依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)、(六)項、第二款之規定和第一百八十七條之規定,申請人_______________向貴院申請抗訴。

此致

四川省__________市人民檢察院

  申請人:______________(蓋手印)

  ___年___月___日

抗訴申請書5

事實與理由

該判決程序違法,認定事實的主要證據不足、適用法律錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據《民事訴訟法》規定依法提出抗訴。

一、原二審審判決程序違法。

原二審法院在財產分割過程中,將案外人小彤所有的房屋作爲夫妻共同財產來分割是嚴重違法的。根據《中華人民共和國物權法》第十七條規定:“不動產權屬證書是權利人享有該不動產物權的證明。”依法辦理產權登記是房產部門行使的具體行政行爲,是行政機關行使的行政權,本案不是行政案件,民事審判庭無權作出申請人將房屋轉讓並過戶的行爲認定無效。也就是說本案作爲離婚之訴人民法院不應該對登記在小彤名下的房屋進行審理。更不能錯誤的認定轉讓無效,並作爲夫妻共同財產進行分割。

另外登記在小彤名下的房屋最初是申請人連某單位的福利房,當時單位照顧職工由單位拿15000元,職工拿22300元,產權就歸爲私有。儘管22300元錢是申請人與被申請人婚後交的房款,但這個房子不應都算做夫妻共同財產,最起碼單位拿的15000元是連某自己的。

二、原二審判決認定事實的主要證據不足。

二審庭審時,被申請人將其父親的房產證(正房,63多平方米)及土地使用權證書向法庭出示,其認爲添附的房屋都應該歸其父親所有,一審法院也是基於這個原因判給其父親的。但事實是,1997年申請人與被申請人結婚在被上訴人其父親的正房內居住,1998年申請人[連某孃家出錢並找人在被申請人其父親的土地上建了兩間小房(10多平方米和20多平方米),一直由申請人與被申請人居住至今。根據《中華人民共和國物權法》第三十條規定:“因合法建造、拆除房屋等事實行爲設立或者消滅物權的,自事實行爲成就時發生效力。”原一、二審兩級法院沒有認真核查事實,僅以此兩間小房在其父親的土地上建築就認定是其父親的財產,顯然是不對的。兩間小房雖然依附於被申請人其父親使用的土地上,但不能證明這個房子就是其父親蓋的,更不能證明就歸其父親所有。這兩間小房應評估作價,評估的價款作爲夫妻共同所有來進行分割。

三、原二審判決適用法律不當,財產分割不僅違反法律且顯失公平。

《中華人民共和國婚姻法》第三十九條規定:“離婚時,夫妻的共同財產由雙方協議處理:協商不成時,由人民法院根據財產的具體情況,照顧子女和女方的原則判決。”而原一、二審判決完全是傾向男方而沒有照顧女方。

首先,二審判決處分給被申請人(男方)的位於鐵東區三B小區2號樓4單元1樓右門62.29平方米房屋的價值要遠高於終審判決分給申請人(女方)的位於鐵西區C委6組北河小區2號樓5單元7樓(頂層),建築面積62.20平方米房屋的價值。而且此房屋所有權歸小彤所有。

其次,雙方位於鐵東區一A小區6號樓5單元1樓左門46.72平方米,於20xx年購買算裝修共花費5200元的房屋。按照《最高人民法院關於適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(二)》第二十條規定:雙方對夫妻共同財產中的房屋價值及歸屬無法達成協議時,人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權的並且同意競價取得的,應當准許;(二)一方主張房屋所有權的,由評估機構按市場價格作出評估,取得房屋所有權的一方應當給予另一方相應的補償;(三)雙方均不主張房屋所有權的,根據當事人的申請拍賣房屋,就所得價款進行分割。一審法院沒有按照上述規定來判決該房屋,而是直接把該房屋分給原告(男方),原告給被告(女方)該房屋的一半房價款及裝修款即26000元,原二審法院竟然維持了該判決,此判決明顯違反法律規定。試想若法院能這樣判決的話,那第一處房產單位的福利房歸申請人連某所有,由連某支付被申請人22300元的`一半款也是可以的。

第三,原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規定。被申請人有實施家庭暴力行爲,導致申請人精神分裂住院42天,住院期間被申請人不聞不問,住院治療費用都是從申請人親屬手中借的,共花費7000多元。在庭審時申請人已拿出住院病志,夫妻關係存續期間所欠的債務應是共同債務,但二審法院都沒有對共同債務進行分割也是錯誤的,如果按終審維持一審判決處理財產,會導致申請人離婚後將無房可住,無法生活。

《中華人民共和國婚姻法》第四十二條規定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應當從其住房等個人財產中給予適當幫助,具體辦法由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決。”《最高人民法院關於適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(一)》第二十七條規定:“婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個人財產和離婚時分得的財產無法維護當地基本生活水平。一方離婚後沒有住處的,屬於生活困難。離婚時,一方以個人財產中的住房對生活困難者進行幫助的形式,可以是房屋的居住權或者房屋的所有權。”

綜上所述,特依法提請檢察機關抗訴,以維護法律尊嚴,維護申請人的合法權益。

此致

四平市人民檢察院

  申請人:連xx

  二Oxx年六月二十七日

抗訴申請書6

申請人:______________,男,漢族,_____________年_____月_____日出生,身份證號碼:_________________,住址:_________________,電話:_________________。

瀋陽市鐵西區人民法院(20xx年)沈鐵西刑初字第00466號刑事附帶民事判決書認定被告人犯故意傷害罪,判處有期徒刑一年七個月。申請人認爲被告人犯的是故意殺人罪(中止),而一審法官李忠勤嚴重偏袒被告人,重罪輕判,申請人對一審法院嚴重有損被害人權利,有損司法尊嚴的違法判決提出強烈抗議,現根據《刑事訴訟法》第二百一十八條之規定,特申請貴院提出抗訴。理由如下:

一、一審判決重罪輕判,適用法律嚴重錯誤,量刑嚴重畸輕。

被害人認爲被告人崔嘯天具有明顯殺害被害人的故意,該案應當定性爲故意殺人罪(中止),而一審法院卻認定被告人犯故意傷害罪。

被告人崔笑天是_____________的前男友,兩人分手後,被告人一直騷擾、糾纏、威脅、毆打_____________,爲了躲避被告人的迫害,_____________被迫搬家至案發地點(證人陳述48頁、被害人陳述53頁)。被告人對於被害人_____________同_____________在一起生活,一直懷恨在心,加之被告人有抑鬱症,心態扭曲,產生殺人報復的犯罪動機。_____________年_____月_____日案發前一個來月,被告人通過2、3次跟蹤尾隨的方式找到被害人和_______________居住的房子,踩點預謀犯罪。(證人陳述12頁;被告人供述22頁、24頁、31頁)被告人在案發前一個月在市場購買足以致人死亡的鐵錘,預謀犯罪。(被告人供述24頁、31頁)案發當天被告人帶着帽子和口罩(被告人供述42頁;證人陳述12頁;被害人陳述54頁),怕被人認出,蹲點守候在________________室門口,等候被害人開門的時候,在被害人猝不及防的情況下,用鐵錘猛擊追打被害人至廚房,將被害人打倒後,騎在被害人身上繼續擊打,被害人出血過多,向被告人求饒,要去醫院看病,但被告人說,他要是走了,被害人和_____________報警,他就完了,並揚言要整死被害人和_______________。(證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁、57頁)。後被害人提出可以寫個保證,說今天的事情與被告人無關,被告人同意該建議,從臥室的抽屜裏翻出筆和紙,讓被害人寫保證,由於被害人的手受傷了,被害人只寫了一個“今”字再無法書寫,由_______________寫下:_________________“今天都是_______________和_______________的責任,無崔笑天責任,事已至此,既往不咎”的保證,_______________和被害人均在保證上簽字後,被告人中止了殺人行爲。被告人崔笑天具有殺人動機,準備殺人工具,蹲點伺機行兇,用鐵錘連續追打被害人,並表露殺人故意,後因被害人求饒寫保證不追究其責任後,中止殺人行爲,是典型的故意殺人行爲,而非傷害行爲。《遼瀋晚報》20xx年12月31日A10版報道一個案件,該案情和本案情如出一轍,唯一的差異在於,報紙上的案件因行兇者被二被害人制服後無法實施殺人行爲,屬於故意殺人(未遂)。而本案中,被告人因爲被害人求饒、寫下保證,以及被告人在行兇過程中的緊張、害怕而放棄了殺害被害人的行爲,屬於故意殺人(中止)。雖然,我們國家不是判例法國家,但是類似案件的類似判決對於法官依然具有重要的審判指導意義。因此,該案應當定性爲故意殺人罪(中止),而不應當定性爲故意傷害罪。(附報紙複印件)一審法院定性嚴重錯誤,重罪輕判。退一步講,就是定性故意傷害罪,被告人具有犯罪動機惡劣、犯罪情節嚴重、犯罪手段惡劣的從重情節,而一審法院只判被告人一年七個月的刑期,量刑嚴重畸輕。

二、一審判決虛構犯罪情節,嚴重歪曲犯罪事實,掩蓋被告人蓄意殺人的犯罪動機和犯罪事實,爲被告人開脫故意殺人罪名。

一審法院爲了駁斥被害人對於該案定性的異議,故意歪曲犯罪事實。一審法院認定:_________________“_____________年_____月_____日_____時許,被告人崔笑天在________________室,因情感糾紛用鐵錘和拳腳將被害人_______________頭面部打傷……。”一個被害人及其代理人對檢察院定性有如此巨大爭議的案件,一審法院只用了54個字就輕描淡寫地描述案件事實,其真實目的就是爲了掩蓋主要犯罪情節和犯罪事實。其中,被告人事先踩點,準備鐵錘,帶着帽子和口罩怕被認出,預先蹲點守候在門口,入室連續追擊,被害人被打倒後,被告人騎在被害人身上繼續行兇,並揚言殺害被害人,後在被告人求饒提出寫下和被告人無關的字條後才中止殺人行爲等影響案件定性和量刑的關鍵犯罪事實一概不提,實則爲被告人的殺人行爲開脫。且編造出“感情糾紛”的案件起因,試圖掩蓋被告人蓄意殺人的犯罪動機和犯罪事實,混淆該起案件同普通因瑣事引起的口角、打架鬥毆等故意傷害事件。被告人是在同_______________分手後單方一直糾纏和報復_______________和被害人,被害人在該案中沒有任何過錯,何來什麼“感情糾紛”?這種編造完全是在推卸被告人的責任。

一審法院嚴重歪曲對於該案定性起到決定性作用的“保證書”犯罪情節,該情節是區別被告人的主觀犯罪形態到底是殺人還是傷害的核心情節。一審法院認定:_________________“被害人_______________、證人_______________、被告人崔笑天對當日案發過程均表述被告人崔笑天在將_______________打倒後停手,爲了逃避法律的制裁,言語威脅,逼迫被害人_______________與證人_______________寫下‘保證書’,在被告人崔笑天言語威脅的過程中並未繼續使用暴力。”事實的情況是,被告人在將被害人打倒後,騎在被害人身上(被害人陳述16頁),說些被害人不配和證人_______________處對象之類泄憤的話,並揚言今天他出去也好不了了,要弄死被害人和證人_______________。(證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁、57頁)被害人留了大量血後,向被告人求饒要去醫院看病,並提出可以寫一個保證,說今天的事情與被告人無關,都是被害人和證人_______________的錯,被告人在緊張害怕的情況下,同意了被害人的要求,被告人起身到臥室的抽屜裏翻出筆和紙(照片;證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁),讓被害人寫保證,由於被害人受傷,只在紙上寫下“今”字後無法書寫(筆記本物證),由證人_______________寫下了:_________________“今天都是被害人_______________和證人_______________的責任,無崔笑天責任,事已至此,既往不咎”的保證,證人_______________和被害人均在保證上簽字(證人陳述12頁、49頁;被害人陳述16頁、56頁、57頁;被告人供述23頁、26頁、29頁、32頁、44頁)。被告人是在緊張害怕情況下,在拿到證人_______________和被害人寫的保證後,才中止了侵害行爲。可見,被告人在將被害人打倒後繼續騎在被害人身上擊打,且在行兇過程中明確表達了殺人的故意,後是被害人求饒提出可以寫個保證的情況下,並害怕出人命,被告人才中止了殺人的行爲,放過被害人。因此,被告人具有明顯的要剝奪被害人生命的殺人故意,而不是傷害故意。被告人只是在被害人求饒和做出保證後,自動中止了殺人行爲,屬於故意殺人罪的中止樣態。李忠勤法官嚴重歪曲“保證書”出具的過程,爲被告人的殺人(中止)行爲進行開脫。

三、一審判決對於被害人提供的證據材料隻字未提,完全拒絕採納,也未給出任何拒絕採納的理由,嚴重侵害被害人的合法權益。

該案中,公安機關具有嚴重的行政不作爲行爲。如此嚴重的入室行兇案件,公安機關沒有提供犯罪現場的任何照片,也沒有提供任何物證。無奈被害人的兩名委託代理人在案發後進入案發現場拍下了血腥的犯罪現場照片,收集了當時案發現場遺留的眼鏡、筆、筆記本等核心證據,拍下了被害人入院治療時受傷情況的照片,並將這些證據材料分類提供給法庭,庭審時,被害人還當庭展示了案發當天被害人穿的血衣、被打碎的眼鏡、遺留在現場的筆和筆記本等物證。但是在一審法院採納的8組證據材料中根本沒有被害人提供的這些證據材料,判決中又沒有給出任何合理的解釋和不予採納的說明,嚴重侵害被害人的合法權益。李忠勤法官實際上是要隱匿這些核心證據,不想通過這些核心證據還原犯罪現場的真實情況,而只以輕傷鑑定的結果作爲定案的依據,將案件坐實是傷害案件,而非殺人案件。李忠勤法官玩弄文字遊戲,運用高超的法律技巧,避重就輕,剔除關鍵核心定性證據,採納次要非核心證據,是嚴重歪曲事實,枉法裁判的行爲。

四、被告人崔笑天當庭翻供,不應認定自首,一審判決卻認定自首,並給予從輕處罰,屬於嚴重枉法裁判行爲。

一審判決載明:“鑑於被告人崔笑天經公安機關傳喚到案,並如實供述自己的犯罪事實,系自首,故依法予以採納。”李忠勤法官爲了將被告人認定成自首,在判決中採納的是被告人在公安機關的'第三、四、五次和犯罪事實較爲接近的供述,對於第一次的不如供述未予說明。最要害的是,被告人當庭翻供,否認主要犯罪過程和核心犯罪事實,李忠勤法官完全給予迴避,隻字不提。我不得不佩服李忠勤法官精湛的法律專業技巧和豐富的實踐經驗,知道如何裁剪庭審材料,爲自己判決自首做充分論證,這樣的判決即使上網公示都看不出存在任何問題,前後邏輯十分連貫,但只要我們對照庭審筆錄,就知道李忠勤法官如何裁剪事實,進行違法判決了!

需要詳細說明的是,公安機關在“抓捕經過”、“情況說明”中隱匿了1月22日被害人妹妹和證人_______________參與的一次公安機關誘捕行動,被告人並非主動向公安機關投案,而是在抓捕行動落空後,公安機關讓被告人的父親通知被告人歸案的,其是被動向公安機關投案的,且投案後第一次訊問中沒有如實陳述自己的主要犯罪事實、犯罪工具和犯罪動機,而是避重就輕,百般推諉,歪曲事實,虛構情節,不能構成自首。最爲惡劣的是,庭審當日被告人歪曲主要犯罪事實,當庭翻供:_________________被告人編造被害人是破壞其和證人_______________感情的事實;否認案發前一直糾纏證人_______________的事實;狡辯自己的犯罪動機只是嚇唬嚇唬被害人;狡辯自己準備鐵錘是用於修車的,而不是用於犯罪的;編造犯罪現場是在三樓到四樓的樓梯上;編造一開始就被害人認出自己的情節;編造自己只是用鐵錘輕輕劃拉了被害人的頭部兩下;否認被害人被打倒後繼續騎在被害人身上擊打的事實;編造逼迫寫“保證書”的動機和背景;否認揚言要弄死被害人和證人_______________的事實;否認“保證書”是由被害人先寫一個“今”字後寫不下去的事實;否認被害人提供的現場被打碎的眼鏡是案發當天被害人所戴的眼鏡等主要犯罪情節。被告人對主要犯罪過程全部否認,只承認傷害結果,屬於嚴重的當庭翻供行爲。最高人民法院發佈的《關於處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》(下稱《解釋》)規定:_________________“犯罪嫌疑人自動投案並如實供述自己的罪行後又翻供的,不能認定爲自首。”李忠勤法官費盡心思幫被告人定性自首,是嚴重的違法裁判。

五、被告人犯罪動機惡劣、犯罪情節嚴重、犯罪手段惡劣,且一直沒有積極賠償被害人的經濟損害,一審法院絲毫不考慮這些從重情節,明顯畸輕判決。

一審判決載明:“鑑於被告人崔笑天在故意傷害過程中,持有兇器,考慮其對社會的危害程度,故酌情予以從重處罰。……附帶民事訴訟原告人提出的被告人若不能賠償其經濟損失,請求法庭從重處罰的意見,本院量刑時一併予以考慮。”而事實上,李忠勤法官根本就沒有考慮這些從重情節,給予從重判決。試問只判了一年七個月,算是從重嗎?連最高人民法院《關於常見犯罪的量刑指導意見》(20xx年)中2年的量刑起點都沒有達到,算是從重嗎?如果沒有這些從重情節,是不是一審法院就判緩刑了?真實荒謬至極!

被告人因證人_______________同被害人戀愛後,心生怨恨,加之被告人有抑鬱症,心理扭曲變態,產生殺機,暴力干涉證人_______________和被害人的戀愛、婚姻自由,犯罪動機極其惡劣;被告人通過尾隨、跟蹤、蹲點,攜帶鐵錘在門口守候,趁其不備攻擊被害人,入室行兇,揚言欲弄死被害人,還要逼迫被害人寫下此次殺人事件與被告人無關,全是被害人責任的字條,其行爲令人髮指;被告人案發後將作案工具鐵錘丟棄,並撕毀證人_______________和被害人爲其寫的字條,鐵錘和字條是能夠證明被告人故意殺人的關鍵證據,被告人毀滅主要犯罪證據,犯罪情節嚴重,應當從重處罰。而且被告人至今未賠償被害人一分錢,惺惺作態,毫無悔意,被害人及其家屬都無法原諒被告人令人髮指的行爲。一審法院根本就沒有考慮以上這些從重情節,只作爲一起普通的傷害案件對待,混同於一般的打架鬥毆案件,屬於嚴重違法裁判,嚴重損害被害人權益。

此致

_________________法院

申請人:_________________

_________________年_________________月_________________日

抗訴申請書7

請求人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經理:XXX。

被申請人:XXX,住所地:XXXXXXXXXXXX,法定代表人:XXX,該公司經理:XXX。

申請請求:

申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字XXX號及安徽省淮北市烈山區人民法院[20xx]烈民二初字第XXX號判決書不服,請求貴院依審判監督程序進行抗訴。

事實及理由:

20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸。”,“貨到收貨港前一切費用由供貨方負責,到港後的費用由收貨方承擔。”,“第一批貨後,結算方式爲貨到收貨港十天一次性付清全額貨款。”

公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據:

1、煤炭供貨合同及授權委託書;

2、收款收據;

3、公司甲的原材料檢驗報表;

4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;

5、XXX20xx年2月14日出具的證明;

6、煤炭化驗單;

7、手機繳費發票及手機短信。

我方對煤炭供貨合同及授權委託書的效力不存在異議。然而,東南運輸公司提供的“收款收據”證據無論從形式上還是從實質上都無法證明我方收到貨物。

第一,“收款收據”的名稱與收取貨物的收據形式上不相符;

第二,“收款收據”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份;

第三,“收款收據”上收款人簽名無法確認爲何人;

第四,“收款收據”上無公司甲的公章。

數額這麼大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認,對這一現象值得我們去商榷。

證據“XXX20xx年2月14日出具的'證明”。首先,是否真有XXX這個人,無法證實。其次,其證明收到恆升管樁港務費,即使此人真實存在,其可有證明這一內容的職能值得懷疑。再者,收到恆升管樁有限公司港務費,繳費人可爲該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達到港口的事實此證據都無法證明,更何談後面的證明內容。

證據“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結算收據”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據相互印證只能達到證明該公司是與劉XX聯繫,煤是劉XX的一直在其控制範圍內,且在聯繫時僅有第二人出現,即“姓高的”,此人又爲何人僅有劉XX本人知道。至於貨物是否由公司丙運到公司甲無法僅憑此證據就能達到證明的目的。運輸公司與人簽訂運輸合同僅僅是憑前去聯繫人嘴中得知是哪家單位需要運輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運送貨物,他們是不會要求聯繫人拿自己單位的營業執照或者其他相關證明證明自己身份的。因此,公司丙的結算憑證上繳費人是否爲公司甲更無從證明。再者,公司丙結算收據是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據,是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據相互矛盾,不具有真實性,依法均不應採納。

此致

  XXX法院

  申請人:XXX

  20xx年xx日

抗訴申請書8

申請人:***,男,漢族,**年*月*日出生,山東省**********村民,現住*******區。

被申請人:濱州東昇地毯有限公司。

地址:惠民縣開發區號。

請求:請求撤銷

申請人與被申請人因一般借款合同糾紛一案,經惠民縣人民法院(20xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章爲由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認爲認定事實證據不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據《民事訴訟》第一百八十五條規定依法提出抗訴。

一、 終審裁定認定事實證據不足。

終審裁定認定申請人提供的還款單據沒有公章不予支持。由於當時彩霞地毯集團有限公司內部管理混亂,所以部分單據只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實,但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。

所以,終審裁定認定申請人提供的還款單據沒有公章不予支持不符合常理。

二、 終審法院適用法律錯誤。

終審裁定認定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據《民法通則》第66條規定,沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後的`行爲,只有經過被代理人追認,被代理人才承擔民事責任。本人知道他人以本人的名義實施民事行爲不作否認表示的,視爲同意。申請人曾在法庭否認妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。

所以,適用法律錯誤,故提請檢察機關抗訴。

此呈

****法院

申請人:***

二oo八年十一月日

抗訴申請書9

申請人:劉萬立,男,1963年8月2日出生,漢族,現住石家莊市卓達書香園一區22-2-301,電話:13315119822

委託代理人:侯合書 河北天捷律師事務所律師

申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現提出抗訴申請 。

抗訴請求

請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二、三項判決。

事實和理由

申請人與範曉玲離婚糾紛一案,經裕華區人民法院於20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1)。判決認定準予雙方離婚,對於孩子撫養和財產也做了分割,但是這一判決中有關孩子撫養問題和財產認定以及分割存在不公和錯誤。後申請人上訴到市中級法院,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權利,在給定的提交證據的時限內就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,違反了訴訟程序,且在有關財產的認定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯誤判決。申請人認爲該判決事實證據不足,適用法律錯誤,程序違法,故而提出申請,請求檢察院依據《民事訴訟法》第185條規定依法提出抗訴。

一、 申請人與範曉玲所購買的卓達書香園一區22-2-301房子認定爲範曉玲所有,系事實證據不足,適用法律錯誤。

申請人與範曉玲共同出資購買的卓達書香園房子,系貸款所買,

並且是用夫妻共同財產鐵三宿舍房產做抵押貸的款,該房產現沒有還清貸款,沒有取得房產證,也即該房子至今沒有取的所有權。《最高人民法院關於適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規定“離婚時雙方對尚未取得所有權或者尚未取得完全所有權的房屋有爭議且協商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權的歸屬,應當根據實際情況判決由當事人使用”。因此,該房產不應屬於夫妻共同財產,故不應確定爲一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認定該房屬於夫妻共同財產,判歸範曉玲所有,其違背了最高院的上述規定,是極其錯誤的,應予以糾正。此外,該房產雖然沒有還清貸款,但是其作爲房產存在明顯的增殖因素,在進行分割時應予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認定的“以已經支付的款額分割比較合理”,卻嚴重損害了申請人的利益。從已經支付的購房款來看,申請人與範曉玲在支付的購房款限度內就擁有了對該房子處分的部分權力,該部分房產是完全可以進行估價的。所以,在雙方沒有對該房產進行協商價值的情況下,分割時就應以該房產現在價值中申請人與範曉玲所擁有的部分按照評估價進行平分,而不應只以已經支付的價款來分。

二、 共同財產鐵三宿舍房子沒有考慮已經抵押的事實,判給申請人所有且按照8萬元與範曉玲平分事實依據也不充分。

鐵三宿舍2-2-101作爲夫妻共同財產認定沒有錯誤,但是該房產在申請人與範曉玲購買卓達房子時已經抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請人將無法完全去行使作爲房子所有人的部分權力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦範曉玲不再支付購買卓達房子時的貸款,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產進行處置。現在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,同時又讓申請人按照8萬元的價值同範曉玲折價平分,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進行分割,一審和二審的認定違背了申請人真實的意思表示。雖然在一審庭審時申請人與範曉玲對該房產的價值進行了協商,但是在隨後的庭審中申請人又否定了原先的意見,要求對該房產進行評估依法分割,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進行了分割。這一認定違背了申請人的意志,不符合婚姻法中有關共同財產分割的相關規定,因此按照8萬元進行分割事實依據不充分。

三、 範曉玲在和申請人婚姻存續期間向單位所交納的風險押金2萬元應認定爲夫妻共同財產,依法平分。

關於這一風險押金,在一審開庭時申請人向法庭提出了是範曉玲向單位的入股金,雖說不出具體的數目但是知道一定存在,而範曉玲在當庭對申請人的說法進行了糾正,其陳述說是風險押金且承認是2萬元整(見一審庭審筆錄)。不管是風險押金還是入股金,總之,這一事實根據一審時雙方的庭審陳述,完全應該認定爲雙方的一項共同財產,依法進行分割。然而,一審法院竟沒有對該項事實進行確認,在判決書中也沒有對該事實進行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,現造成申請人因這一事項少分共同財產至少10000元。

四、 範曉玲在平安保險公司所入的大病保險,雖然有人身性質,也應作爲一項共同財產進行分割。

對於這一保險雖然被保險人是範曉玲,但是其具有財產性質,是可以用金錢來衡量的一種財產權。因此應依法認定爲夫妻共同財產,應按照共同財產參與分割。在具體處理時,可以考慮這一財產具有人身性質的特點而判歸範曉玲所有,但是應予以折價給申請人,而不應是一審判決中所認定的因具有人身性質而全部判給範曉玲。一審法院的對該保險的判決和二審法院的認定均沒有相應的法律依據,因而是錯誤的。

五、 存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機一臺應判給申請人所有在一審時,被申請人承認存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機屬於申請人的父母,並且在一審和二審時法院都認定被申請人應對以上財產予以返還給申請人,但是在最後的判決裏卻沒有寫上,漏掉了該事項,造成申請人無法依據判決要回該項財產,需予以糾正。

六、 判決讓申請人每年預先一次性支付孩子全年的撫養費用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養費到什麼時候爲止,這樣的判決不確定性很大,不利於判決的執行。

申請人在鐵路上工作,工作穩定但收入不高,一年下來除了花費外也剩不了幾個錢。對於判決讓申請人每月支付孩子撫養費用300元,申請人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的`孩子也可以接受,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,另一方面感覺也確實不合理。申請人的單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養費300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執行。本着申請人的實際情況,也爲了便於申請人能夠實際履行,孩子的撫養費改爲每月開支時支付300元較爲合理。此外,自從訴訟開始至今範曉玲就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養費,且在申請人支付撫養費時有權探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機會,不管是從增進父女感情的角度考慮還是從利於判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規定,父母對子女的撫養應該到子女成年爲止,即到孩子18週歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規定,只是讓申請人每年出撫養費3600元,具體到那一天爲止在判決書中沒有進行明確,使得執行起來隨意性會很大,需予以糾正。

七、 二審法院違反訴訟程序

本案在二審期間,主審法官於20xx年8月17日告知申請人在一個月內提交證據,並做了筆錄,然而,就在兩天後即20xx年8月19日判決書就已經出了,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據的時間,剝奪了申請人基本的訴訟權利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關規定,影響了案件的公正審理,損害了申請人的利益。

總上所述,申請人認爲一審法院和二審法院對該案極其不負責任,出現多項錯誤的認定,已經認定的事實在判決部分卻沒有寫進去,導致申請人與範曉玲在分割夫妻共同財產上明顯的不公平,使得申請人的利益受到了嚴重的損害,違反了我國法律的有關規定。爲此,懇請貴院維護法律的公正,維護申請人的合法權益,將此案依法予以抗訴。

此致

河北省人民檢察院

  申請人:XXX

  XXXX年XX月XX日

抗訴申請書10

申請人:馬某。

申請請求:申請人不服無錫市中級人民法院某判決書,認爲該判決認定事實錯誤、錯誤適用法律,特申請無錫市人民檢察院提請江蘇省人民檢察院向江蘇省高級人民法院對本案提出抗訴。

事實和理由:

一、本案基本情況概況:

申請人及其丈夫孫某與李某之間長期存在煤炭買賣業務往來。申請人系以自己承包的無錫市新某物資經營部的名義從事經營活動。爲方便考慮,申請人(無錫市新某物資經營部)也曾委託李某代爲在包頭地區辦理煤炭的發貨、結算等業務。

20xx年起至20xx年9月業務終止,申請人與李某雙方往來業務大約在200萬元,李某結欠申請人款項。

因往來業務繁多,帳目混亂。20xx年9月30日,李某就雙方往來進行對帳。對帳清單中,就雙方存在的爭議,雙方確認爲:

1、關於03年12月24日至30日中,李某有否從農行包頭市昆區支行匯出過15萬元給申請人;

2、農行包頭市青山支行的17萬元,由李某去核查。

20xx年10月2日,雙方又在無錫市石塘灣派出所訂立了一份協議書,協議書約定:由李某回包頭查昆區農行由20xx年12月份孫(指申請人的丈夫孫某)匯出的15萬元的單據,如查出單據是孫匯出的,所造成的經濟損失由孫全部承擔,如查不出此款的單據,一切由李某承擔損失及此款。雙方同時在協議書中又約定“青山農行孫某的款項單據金額爲17萬元,由李拿出未拿此款證據爲依據,如果李拿不出依據,由李承擔;如果拿出依據,由孫承擔”。

上述協議訂立後,李某未提供證據,又不歸還爭議款項。申請人即於20xx年12月12日,向無錫市某區人民法院提出訴訟。

20xx年7月6日,無錫市某區人民法院經審理後作出了(20xx)民二初字某號民事判決書,判決駁回申請人的訴訟請求。申請人不服,提出上訴,無錫市中級人民法院經審理後,作出了某判決書,判決維持原判。

二、上述

一、二審判決均錯誤認定事實、錯誤適用法律:

1、對雙方有關17萬元貨款的爭議,一二審判決均錯誤認定事實:

一審訴訟中,法院認定20xx年1月7日,孫某(申請人的丈夫)開設的農行包頭市青山支行賬戶中有取款17萬元的事實,並認定該17萬元款項被孫某提取。對此,申請人認爲,一二判決根本無視申請人與李某已有的約定。

依據雙方9月30日的對帳清單以及10月2日的協議書(爲表述計,下文對前述對帳清單及協議書統稱爲“協議”)內容,雙方對孫某農行包頭市青山支行賬戶中曾被提取17萬元的事實無爭議,而爭議焦點是:李某否認最終系由其實際獲取了該17萬元,因而雙方的對帳單以及協議書均約定由李某去核查並拿出未拿該款的證據。因此,根據如前約定,說明雙方並不確認系孫某最終獲取上述17萬元,相反是要求李某去核查並拿出未拿該款的證據,舉證責任確定給了李某。

既然依據上述協議約定,應由李某負責去核查以及提供證據,那麼,在訴訟中,相關的舉證責任,也應當由李某來承擔。

而現一二審判決均不顧如上協議約定,沒有安排正確的舉證責任分配,僅從常規角度出發,卻要求申請人舉證,此違反了上述協議的約定,違反了當事人間的意思自治,導致了案件的錯誤判決。

現申請人在二審判決後,經過努力,就17萬元的款項去向,取得了重要的證據,已足以推翻原審認定。申請人獲取的證據表明:

20xx年1月7日當天,李某與孫某從銀行取出17萬元後,李某將款項直接解入申請人的業務單位某公司,該公司即作爲申請人的預付款入帳,而20xx年3月16日,李某即以無錫市新某物資經營部的名義將該款取走。而李某前述取款並未經過申請人同意,該17萬元的爭議款項,系被李某個人非法佔有。

2、關於15萬元的爭議,一二審法院違反證據認定準則,以推斷代替事實,其對事實的認定缺乏依據、毫無說服力,錯誤適用法律,致成錯誤判決應予以糾正。具體理由如下:

根據上述協議,有關15萬元的爭議焦點應該是:20xx年的12月24日至30日間,李某有沒有從昆區農行匯出過15萬元。上述兩份書證,均爲李某親筆書寫,應認定爲其內容是得到李某的充分考慮和認可的。

但,原審中,李某提供了20xx年1月12日向申請人付款15萬元的存款憑條,以此作爲已經支付15萬元款項的證據,並辯稱,訂立協議時記憶錯誤,實際不是20xx年12月付的'款。

上述李某的舉證顯然達不到舉證目的,因爲:第一,雙方爭議焦點是在明確的時段內李某是否存在付款的事實,而現李某之舉證並非所指時段;第二,兩份書證均已以文字表述很清楚的約定時段,而李某卻後以記憶出錯爲藉口,顯然難以自圓其說。

但遺憾的是,一二審法院竟然認同李某沒有任何證據支持的辯解,認定了系李某記憶差錯合理,及認定20xx年1月12日的付款即爲協議書上約定的付款。一二審法院該對事實和證據的認定完全違反證據規則。

參照《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第七十四條規定“訴訟過程中,當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委託代理人的代理詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據,人民法院應當予以確認,但當事人反悔並有相反證據足以推翻的除外。”,及根據第七十六條規定“當事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關證據的,其主張不予支持,但對方當事人認可的除外。”,現李某在上述二份協議中均確認對訴爭15萬元系由其提供20xx年的12月24日至30日間的付款證據,而現李某反悔認爲訴爭付款時間並非協議所述時間。如依李某此反悔,則原協議約定則屬對李某不利之事實,李某即應提供證據以表明上述協議約定的期間系錯誤的,但李某並未提供有關上述協議約定的期間系錯誤的證據,故李某此反悔不能成立,上述協議約定的期間系正確的。

而且,根據法律邏輯,李某首先需要提供證據以證明上述上述協議約定的期間系錯誤的,其再提供的20xx年1月12日的付款才能作出對其有利的認定。而現李某並未提供證據證明上述上述協議約定的期間系錯誤的,因而其提供的20xx年1月12日的付款不能作出對其有利的認定,李某提供的20xx年1月12日的付款並不能表明上述協議約定的期間系錯誤的及其反悔是準確的,不能反果爲因。

特別提出的是:

A、根據上述訴爭17萬元實際由李某提取的事實,李某地訴訟中存在虛假陳述,其爲人如此缺乏誠信,何以能夠認爲其上述反悔所述是真實的?

B、上述協議並非僅有一次,二次協議約定均一致,李某作爲完全行爲能力人,何以二次均錯誤認識?由此可見,李某反悔所述也違反基本的行爲慣例。

C、如果李某認爲其對上述二次協議是錯誤的意思表示,此即屬於法律意義的重大誤解。對該重大誤解,在本案訴訟中,李某不能僅提出抗辯,而應依法在上述協議簽訂後一年內向人民法院申請撤銷,或者在本案中提起反訴。李某未提出反訴及另行訴訟,其該抗辯也不能得到法院支持。

綜上所述,一二審判決均系錯誤認定事實和錯誤適用法律,申請人特申請無錫市人民檢察院提請江蘇省人民檢察院向江蘇省高級人民法院對本案提出抗訴,以維護申請人的合法權益,也維護法律及檢察機關應有的公正和尊嚴。

此致

無錫市人民檢察院

  申請人:馬某

  20xx年xxx月

抗訴申請書11

申請人:js,男,x年x月x日出生,漢族,地址:xxx

請求事項:申請人不服yt中級人民法院《民事判決書》[(xx)鷹民一終第x號],認爲該判決完全錯誤,特請求yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院對本案提出抗訴。

事實和理由:

申請人js(一審被告、二審上訴人)與甘某(一審原告、二審被上訴人)及施某(XX年4月14日患病死亡)三人以前均系某公司,1992年起,三人合夥向公司進行內部承包,對外以某公司的名義承包工程,對內向某公司交納管理費。三合夥人之間的大致分工是:施某對外聯繫業務,甘某對工程進行預算、結算,js管理財務。由於文化水平比較低,三人之間沒有簽訂書面合夥協議,合夥人之間對合夥事項的管理並不規範。合夥期間,三人合夥承包了一些工程項目。XX年,由於施某病重去了外地住院治療,XX年4月14日施某死亡,內部結算無法進行。XX年9月,甘某以合夥人內部未進行結算爲由,向貴溪市人民法院提起訴訟,要求對合夥承包的工程項目進行內部結算,分配利潤100000元人民幣(以結算後結果增減)。

XX年元月15日,貴溪市人民法院作出《民事判決書》[(xx)貴民一初第y號],貴溪市人民法院在沒有任何證據的情況下,錯誤認爲申請人採取以重複做帳,收入不入帳,自寫領條領款等方式侵佔合夥人財產,應當承擔返還侵佔財產的民事責任,錯誤判決由js將侵佔的合夥財產計人民幣366135.26元的一半計人民幣183067.63元返還給甘某。

申請人js不服一審判決,向yt市中級人民法院提起上訴。XX年6月28日,yt市中級人民法院作出《民事判決書》[(xx)鷹民一終第x號],yt市中級人民法院認爲原判決認定事實部分有誤,但判決結果並無不妥,數額正確,應予維持,故錯誤判決:駁回上訴,維持原判。

上述一審、二審判決是完全錯誤的,具體如下:

1、一、二審認定的基本事實缺乏證據證明,申請人js有新證據足以推翻原判決。

一審認爲:“合夥期間,被告(js)採用重複做賬、收入不入帳、自寫領條、借用他人名義侵佔合夥人財產計人民幣366135.26元(其中重複做帳爲:市圖書館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領走人民幣230570.68元)”;二審認爲:“上訴人原判決認定事實部分有誤,但判決結果並無不妥,數額正確,應予維持。”一、二審認定的上述事實缺乏證據證明,特別是認定js借用張某的名義領走人民幣230570.68元,完全背離了基本事實。1997年,張某承接了三合夥人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程,這230570.68元就是付給張某的鋁合金窗裝飾工程款。試想一下,工程完工已十多年了,張某做完工程豈肯不領工程款?如果張某沒有領走這筆工款,他豈不是要天天找上門來?這樣明顯的事實,這樣淺顯的道理,一、二審法院就是置之不理。二審時,js向法院提交了一分張某出具的證明,證明張某收到的.23萬多元工程款是由js支付的,但是二審法院以證人未到庭作證,且該證明系複印件爲由,對此證據不予認可。現在張某已將證明原件和身份證複印件交給了js,張某也應願意接受法院質證,該證據足以推翻原判。《民事訴訟法》第一百七十九條規定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(一)有新的證據,足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的。 ”依此法律規定,本案應當再審。

2、js曾向二審法院申請調取新證據,法院拒不調取。

本案的最關鍵的證人張某,因本人在外地工作,無法出庭作證。二審時,js曾申請法院去張某的工作地調查取證,但是法院卻拒絕去外地調查取證。《民事訴訟法》第一百七十九條規定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(五)對審理案件需要的證據,當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的。”依此法律規定,本案應當再審。

3、原判決超了出訴訟請求。

本案一審原告甘某的訴訟請求是:要求對合夥承包的工程項目進行內部結算,分配利潤100000元人民幣(以結算後結果增減)。原告的要求是分配利潤100000元,雖然也註明“以結算後結果增減”,但訴訟過程中並沒實際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費爲2300元,這也是按標的100000元計算出來的,以後也沒有增加案件受理費——原告甘某沒有增加訴訟請求是可以肯定的。但是,一、二審法院卻判決js支付183067。63元,遠遠超出了原告甘某的訴訟請求。《民事訴訟法》第一百七十九條規定:“當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的。”依此法律規定,本案應當再審。

4、同一律師事務所的律師代理原、被告雙方出庭參加訴訟,不符合法律規定,一審違反法定程序。

一審時,原告甘某的委託代理人王某是江西某律師事務所的律師,被告js的委託代理人龔某,也是江西某律師事務所的律師:同一律師事務所的律師代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關於同一律師事務所的律師不宜擔任同一案件原被告代理人的批覆》(司復〔xx〕12號)規定:“同一律師事務所的律師分別擔任同一案件原、被告雙方代理人的行爲,屬於雙重代理,應依據《律師違法行爲處罰辦法》的規定,對律師事務所予以處罰。”司法部《律師和律師事務所違法行爲處罰辦法》(司法部令第86號)第九條規定:“律師事務所有下列行爲之一的,由省、自治區、直轄市司法行政機關給予警告、沒收違法所得、停業整頓3個月以上1年以下的處罰。”《律師職業道德和執業紀律規範》(中華全國律師協會)第二十八條第二款也規定:“同一律師事務所不得代理訴訟案件的雙方當事人,偏遠地區只有一律師事務所的除外。”依據上述規定,同一律師事務所的律師不能代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。

最高人民法院《第一審經濟糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干規定》(最高人民法院審判委員會第602次會議討論通過)第13、14條規定:“審判長覈對當事人及其訴訟代理人的身份,並詢問各方當事人對於對方出庭人員有無異議。當事人的身份經審判長覈對無誤,且當事人對對方出庭人員沒有異議,審判長宣佈各方當事人及其訴訟代理人符合法律規定,可以參加本案訴訟。”依此規定,審判長應當對訴訟代理人的身份進行覈對,只有符合法律規定的訴訟代理人才可以參加訴訟。但是一審法院並沒糾正雙重代理這一違法行爲,讓不符合法律規定的訴訟代理人蔘加訴訟,可能損害當事人的利益,可能影響案件的正確判決,程序違法。

《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規定:“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行爲的,人民法院應當再審。”依此法律規定,本案應當再審。

綜上所述,本案一、二審判決認定的基本事實缺乏證據證明,當事人有新證據足以推翻原判決,法院拒不調查收集證據,原判決超了出訴訟請求,而且違反法定程序,依據《民事訴訟法》第一百七十九條之規定,應當再審。

《民事訴訟法》第一百八十七條規定:“最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。”爲維護合法權益不受侵犯,特申請yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。

此致

yt市人民檢察院

  申請人:js

  x年x月x日

抗訴申請書12

申請人(原審被告):______,男,漢族,1962年5月22日出生,______人,農民,現住南白村河底區47-1號。

被申請人(原審原告):______,男,漢族,1973年3月26日生,______村人,農民,現住南白村西頭區38-1號。

申請抗訴請求:

請求____人民檢察院依法對____人民法院(20____)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。事實和理由:

一、本案的基本事實:

20____年申請人以下票的方式購買本村裏南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉方式取得裏南溝16.5畝土地承包經營權,共計96.5畝。經村委會同意,林業部門驗收合格,20____年林業部門給申請人頒發了林權證,註明四至範圍及使用年限。20____年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經村委會同意,擅自改變土地用途超越經營範圍,將原有的耕地變爲林地,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠裏。由於楊樹生長速度快,根系發達,嚴重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴重影響了申請人的經濟效益,給申請人造成很大損失。申請人爲了維護自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以於20____年11月僱傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80釐米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。

二、原審法院認定事實錯誤。

1、原審法院認定申請人的挖渠行爲構成侵權是錯誤的。

2.原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點提出關於被申請人的的植樹行爲是否合法,但在認定本案的事實時卻將本案這一關鍵事實未作認定。而被申請人植樹行爲是否合法卻是本案的關鍵所在。

3.如果被申請人植樹行爲是違法的,那麼申請人採取的行爲就屬於針對違法行爲採取的自衛行爲,申請人是不承擔任何法律責任的。

4.如果被申請人被申請人植樹行爲是合法的,申請人在超過必要的限度內承擔法律責任,所以被申請人植樹行爲是合法的,是本案的關鍵之一,但原審法院卻將這一關鍵事實未作認定。

而事實是審理此案時,原告提供的證據本村村委會的.一份證明。這份證據既不能證明被申請人對該林地有經營權,也不能證明申請人對該林木具有所有權。民事訴訟法第六十四條規定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。”如果當事人對自己的主張不能舉證,將承擔敗訴的風險。在本案中被申請人未提供任何證據證明該楊樹屬於本人的合法財產,自然此樹木不屬於被申請人的,申請人也就無權主張自己的權利。而申請人在審理時提供的證據購買村委會四荒的協議書及土地使用證及林權證可以充分證明被申請人的行爲屬於侵權,並且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經給申請人造成相當大的損失,申請人採取的挖渠屬於自衛行爲,是不承擔任何法律責任的。

三、原審法院以申請人侵權判令申請人賠償被申請人樹木損失是錯誤的,屬於適用法律錯誤。其理由是:在本案中申請人的行爲屬於正當防衛,而且採取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據民法第一百二十八條之規定申請人是不承擔任何法律責任的。

綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變爲林地,而在未經村委會同意下將林地變爲耕地,同時在自己不具有使用權的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規定認定事實、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規定,提請檢察機關抗訴。

此致

  ____________人民檢察院

  申請人:張建軍

  20____年___月____日

抗訴申請書13

申請人:王,男,漢族,19xx年x月x日出生,住大理市。

申請人因不服XX省XX市XX人民法院x刑初字第號刑事附帶民事判決書的刑事判決部分,根據《刑事訴訟法》第一百八十二條之規定,申請人特申請貴院提出抗訴。理由如下:

一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當

被告人張、季蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質及其惡劣,後果極其嚴重,主觀惡性極深,依法應予嚴懲。

二人於20xx年7月4日夥同孟、孫、張攜帶砍、鎬把棍、臂力器等兇器,先是到港溝鎮屠宰場爲他人索要債務,當晚又於本案案發地點,故意尋釁滋事意圖敲詐他人錢財。繼而行兇將申請人砍致重傷。其肆意危害社會的囂張氣焰已經到了令人髮指的地步。案發後,二人又逃避公安機關追捕,潛逃時間長達2年之多,不但意圖逃脫刑事制裁,而且給各地社會治安造成極不穩定因素。被告人張甚至多次炫耀"砍的漂亮,腦漿都出來了"。對於這樣的犯罪分子,不嚴懲不足以體現我國刑法罪責刑相適應的原則;不嚴懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。

二、一審判決認定事實不清,適用緩刑錯誤

該判決認爲,被告人季在共同犯罪中起的作用相對較小,因此對其適用緩刑。上述認定,有悖於事實真相。

案發時,被告人季首先從車中拿出砍,並遞給張一把,進而招呼其孟、孫等人"上"。可見,在整個共同犯罪過程中季起到組織、領導的帶頭作用,是共同犯罪中的核心人物!尤爲重要的是,在案發過程中,是季首先揮將申請人以及另一受害人乜砍傷;是季用砍將申請按倒在啤酒桶上,由張把申請人砍成了重傷。因此,季在共同犯罪中,不僅是組織、領導者,而且是積極參與、具體實施者。

對於本案的兩名被告人不應有主從之分,均應予以嚴懲。對被告人季適用緩刑更加錯誤。

三、被告人張、季當庭翻供,不應認定認罪態度較好,依法應予嚴懲。

案發後,二被告人毫無悔罪之意,潛逃兩年有餘,並且相互串供,拒不認罪。甚至於開庭時二人還心懷僥倖,迴避主要犯罪事實,拒不承認主要犯罪情節。被告人張當庭否認是他將申請人頭部砍傷;季甚至拒不承認自己砍傷申請人的事實。

二被告對主要犯罪情節百般抵賴拒不認罪,一審對二人"認罪態度較好"的認定,顯屬錯誤。

四、二被告拒不賠償申請人經濟損失,依法應予嚴懲

截止到一審宣判,被告人及其家屬並沒有絲毫的悔意,不僅沒有看望過受害人,就是在法庭主持的調解過程中,也沒有表現出絲毫的誠意。未向申請人支付過分文賠償。二人向法院遞交的5萬及2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態、假意認罪,裝出一幅願意賠償的樣子,意圖達到"花錢買刑"的真實目的`。

二被告的犯罪行爲給申請人及申請人的家庭造成了極爲嚴重的,人身及精神損害。僅能用貨幣衡量的直接損失就已高達66萬餘元。但是二被告及其家屬置申請人痛苦於不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鑽法律空子。他們向法院繳納的7萬元錢,相對由申請人所遭受的損失,真可以說是杯水車薪。如果這樣的認罪態度都可以作爲從輕處罰的量刑情節,那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!

綜上所述,申請人認爲一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當。特申請貴院提起抗訴。

此致

  xx人民檢察院

申請人:

  20xx年04月23日

抗訴申請書14

申請人:________,性別________,地址________被申請機關:________司法局,地址________。

申請事項:申請人不服________市________區人民法院行政裁定書(________年)下行初字第______號、________省________市中級人民法院(________年)杭行終字第______號行政裁定,特申請________市檢察院依法監督,提出抗訴。

事實與理由:

申請人向________市司法局投訴律師________違法違紀行爲,在接受委託後,不認真履行職責,損害我的合法權益。要求________市司法局調查處理________,並依法賠償損失。

________市司法局接收投訴材料後,沒有根據《律師和律師事務所違法行爲處罰辦法》、《司法行政機關行政處罰程序規定》履行法定職責。________年________月________日,申請人在________市________區人民法院提起行政訴訟,訴請被告依法履行法定職責,作出處罰________的決定。本案通過立案審查程序,依法組成合議庭,於同年________月________公開開庭進行了審理。

一、被告沒有依法履行法定職責事實清楚

1、被告《行政答辯狀》上稱:接到投訴後,我局律師管理處即開展了調查工作,調取了五聯所得有關案件材料。但在被告所提供證據清單及相應證據上,並沒有關於被告依法調取五聯所有關材料的事實證據和法律依據。

2、被告所提供“證據”違法。

被告所提供“證據”1、4、5、6、7、8都是從________市律師協會中獲取,系違法。申請人先向律師協會投訴,由於律師協會的不負責任失去了申請人的信任,繼而向被告投訴________的違法違紀行爲。因此被告不存在法律上所規定的委託律師協會調查行爲,因爲有利害關係,律師協會還應該予以迴避。但是本案被告提交的大部分證據,都是________市律師協會的傑作。這些所謂“證據”,除了證明被告行爲違法外,可以確切地證明被告沒有依法履行法定職責事實清楚。

3、被告沒有向法庭提供申請人《投訴書》及相應證據。

申請人向被告提供了《投訴書》及相應證據材料,投訴________了違法違紀行爲。但在本案中,被告除了提供《非訴訟事務委託代理合同》、《委託代理合同》之外,並沒有提供《投訴書》及相應證據材料,被告隱匿申請人《投訴書》及相應證據材料的目的是什麼因爲法庭開庭審理後沒有依法對證據進行認定,法庭對事實的判斷顯然有了錯誤。

4、被投訴人________違法違紀事實清楚。

1)違法違規律師________提供無法履行“非訴事務委託代理合同”委託事項,欺詐申請人交付律師代理費。

2)違法違規律師________接受委託後,沒有依法調查收集證據;封存住院病歷材料。

3)違法違規律師________接受委託後,故意縮減申請人受損害事實。

4)違法違規律師________接受委託後,不依法計算賠償標的,故意損害申請人的合法利益(依法計算標的60多萬,被縮減成5萬多)

5)違法違規律師________接受委託後,故意隱匿申請人提供的重要原始證據。

根據《律師和律師事務所違法行爲處罰辦法》第八條第九項規定:接受委託後,不認真履行職責,給委託人造成損失的;第十二項規定:接受委託後,故意損害委託人的利益……;屬於《律師法》(原律師法)第四十四條第十一項規定的“應當給予處罰的其他行爲”,司法行政機關應當根據《律師法》以及本辦法給予相應的處罰。

二、原審法院違反法律規定,對證據不作出事實認定。

被告________市司法局《答辯狀》與其所提供證據不符,所提供的大部分證據,不具備合法性、真實性、關聯性。缺乏事實證據和法律依據。原審法院在公開開庭審理後,居然不對證據作出認定。

原審法院裁定及庭審筆錄證明原審法院沒有對證據作出認定

三、原審法院違反程序,對被告沒有依法履行法定職責事實作出認定。

被告即沒有提供投訴後的登記證據,也沒有依據《________市律師、律師事務所投訴檔案和不良行爲檔案管理辦法》提供被投訴人________投訴檔案以及根據以上律師違法違規行爲所相應法律、程序規定應履行職責的事實證據及法律依據。被告沒有提供對被投訴人________依法受理立案調查並作出具有事實證據和法律依據的處理意見。原審法院應根據事實認定被告沒有依法履行法定職責。

四、本案不存在超過訴訟時效。

本案已經通過立案合議庭審查,不存在超過訴訟時效問題。原審法院不審查________市司法局的違法行爲,反而以“超過訴訟時效”剝奪申請人的'合法訴權。

被告沒有證據證明其依法履行了法定職責,就不存在超過訴訟時效的事實。法律上對不履行法定職責作出了60日後就可以起訴的起算時間,但沒有作出不履行法定職責的訴訟限制時效。這項立法的用意就是維護公民的監督權、控告權、申請權、訴訟權等公民權利。

五、原審法院沒有依職權主動追加第三人。

本案原告是投訴人,被投訴人________。司法行政機關爲監管機關,所行使職權的行政管理相對人是________及律師事務所。被告是否依法履行法定職責,經法定程序向________所在律師事務所進行調查取證,都跟________及________五聯律師所相關。原審法院追加第三人,才能更清楚地查明案件事實,纔有可能最大限度地保證司法程序公正,對案件作出正確的裁判。原審法院沒有依職權主動追加第三人,說明原審法院對被告沒有依法履行法定職責的事實非常清楚。

此呈

________人民檢察院

抗訴申請人:________

申請日期:________

抗訴申請書15

申請人(一審原告,二審上訴人,再審申請人):仇某某,女,漢族,19XX年X月XX日出生,湖北省某某市某某鄉某某村人,身份證號碼(略)。

委託代理人:張某某,男,漢族,19XX年X月XX日出生,系申請人丈夫,地址同上,身份證號碼(略)。

被申請人(一審被告,二審上訴人,再審被申請人):某某市中心人民醫院

地址:廣東省某某市某某區某某北路XX號

法定代表人:陳某某

請求事項:申請人不服某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第XXXX號《民事判決書》,認爲該判決完全錯誤,特請求廣東省人民檢察院提請最高人民檢察院對本案提出抗訴。

事實和理由:

申請人仇某某原系某某市某某區某某國康堂保潔員,20xx年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請人處就診,被申請人醫師診斷爲“鞍區佔位:垂體瘤?”,遂於9月23日將申請人收入住院治療。10月9日被申請人爲申請人行開顱腫瘤切除術,術後第6天(10月15日)申請人出現左側肢體乏力、說話含糊、精神差,經診斷爲血栓性腦梗塞。11月2日申請人因無力支付醫療費而被迫出院。20xx年4月28日申請人又因顱腦手術後繼發性癲癇在被申請人處住院治療,後因經濟困難無力支付醫療費而次日再度被迫出院。現申請人左側肢體完全偏癱,長期臥牀需要專人護理

申請人認爲被申請人侵害了申請人知情選擇權,沒有采取最大限度加強腦保護、減少對腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創腫瘤切除術”而是採取風險較大的“開顱手術切除術”。此外,被申請人對申請人手術中麻醉不到位導致申請人身心嚴重受創。而且,被申請人對申請人手術後沒有進行有效護理和相應注意義務,加上疏忽了申請人存在高血壓、糖尿病,從而沒有采取措施來有效預防腦梗塞。

20xx年5月16日申請人將被申請人起訴至某某市某某區人民法院要求承擔醫療損害賠償責任。20xx年4月1日因某某市醫學會與廣東省醫學會鑑定不構成醫療事故,申請人被迫撤訴。20xx年6月30日被申請人出於人道主義理由,同意對申請人的丈夫張某某補償68000元,並約定“雙方不得以任何理由及任何方式對對方有任何主張,該醫療爭議經雙方簽字後宣告終結,雙方永不追訴”。20xx年申請人以醫療過錯爲由向某某市某某區人民法院重新起訴,要求被申請人承擔醫療過錯責任。某某市某某區人民法院委託鑑定機構進行醫療過錯鑑定,20xx年8月18日法大法庭科學技術鑑定研究所做出法大(20xx)醫鑑第XXX號《司法鑑定意見書》,認爲被申請人存在醫療過錯,與申請人不良後果之間的參與度爲B級(理論係數爲10%),申請人肢體偏癱構成二級傷殘,癲癇發作傷殘四級,護理依賴程度評定爲大部分護理依賴程度。申請人要求被申請人賠償總損失1843767。08元。20xx年1月5日某某市某某區人民法院做出(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書,判決被申請人向申請人一次性支付醫療損害賠償金350753。42元。後申請人與被申請人都不服,上訴至某某市中級人民法院。20xx年5月25日某某市中級人民法院裁定原審民事判決發回重審。

20xx年9月28日某某市某某區人民法院經過審判委員會討論,做出(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書,依舊支持申請人向申請人一次性支付醫療損害賠償金350753。42元。此前,被申請人以申請人醫療服務合同糾紛爲由,將申請人仇某某、申請人的丈夫張某某訴至某某市某某區人民法院,請求確認被申請人與申請人丈夫簽署的《協議書》合法有效,兩被告承擔所謂違約金444240元,被某某市某某區人民法院審判委員會做出(20xx)某某法民一初字第XX號民事判決書駁回。申請人與被申請人都不服(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書提起上訴,被申請人對(20xx)某某法民一初字第XX號民事判決書提起上訴。某某市中級人民法院審判委員會做出(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書支持被申請人與申請人丈夫張某某簽署的《協議書》有效,做出(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書撤銷(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書駁回申請人訴訟請求。

申請人不服某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書,向廣東省高級人民法院申請再審。廣東省高級人民法院做出(20xx)粵高法民一申字第XXX號民事裁定書,認爲申請人丈夫與被申請人簽署放棄訴訟權利的人道主義救助《協議書》合法有效,駁回申請人的訴訟請求。

本案的焦點是申請人仇某某的丈夫張某某越過申請人與被申請人簽署的《協議書》是否有效,申請人的丈夫張某某是否可以與被申請人約定剝奪申請人的訴訟權利。

1、申請人丈夫張某某與被申請人簽署人道主義救助《協議書》屬於無權代理,不構成表見代理

申請人具有完全民事行爲能力,其丈夫張某某事先沒有得到申請人明確授權,事後也沒有得到申請人明確追認,顯然對申請人不發生法律效力。根據合同的相對性原則,張某某與被申請人私下裏簽署的人道主義救助《協議書》只要沒有得到申請人的確認,就對申請人沒有任何約束力。我國夫妻人格獨立,在家庭中的地位平等,顯然僅僅出於夫妻身份就認爲構成便見代理,是對夫妻地位平等的否定,更是對錶見代理權的濫用。

《最高人民法院關於適用婚姻法若干問題的解釋(一)》第十七條規定:“婚姻法第十七條關於‘夫或妻對夫妻共同所有的財產,有平等的處理權’的規定,應當理解爲:(一)夫或妻在處理夫妻共同財產上的權利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產的,任何一方均有權決定。(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻財產作重要處理決定,夫妻雙方應當平等協商,取得一致意見。他人有理由相信其爲夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道爲由對抗善意第三人”,這說明夫妻之間構成便見代理僅限於所處理的標的物應屬於“夫妻共同財產”,實施表見代理行爲僅限於“滿足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請人的醫療損害賠償款,該賠償款具有直接的人身屬性,顯然只有申請人本人才可以做出處理,或者明確授權他人處理。而且,本賠償款不屬於“夫妻共同財產”也不屬於“滿足日常生活需要”,某某市中級人民法院做出的表見代理認定顯然沒有事實和法律依據,應當依法予以糾正。

2、申請人丈夫張某某無權與被申請人通過《協議書》方式剝奪申請人訴訟權利

訴訟權利,是指民事主體向人民法院起訴和應訴,請求人民法院保護其權益的權利。訴權不能任由當事人自由處分,否則程序的安定性和嚴肅性將得不到保障。因此,這種約定放棄訴訟和仲裁權利的條款是無效的。訴權以憲法上的起訴權爲直接依據,內含着起訴權公法性請求權的屬性。作爲公法請求權的起訴權是不可轉讓、不能拋棄的,即使當事人之間簽訂了拋棄起訴權的'協議,當事人的起訴權也不喪失。

最高人民法院《關於審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第二條的規定可知,當事人不能違反法律規定而約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益。即使是訴訟時效的訴訟權利都不可以由當事人擅自約定,顯然比起訴訟時效更加重要的訴訟權利更加不得擅自約定。

本案中申請人的丈夫張某某無論出於何種原因,擅自與被申請人通過《協議書》的形式剝奪憲法賦予申請人的訴訟權利,顯然是一種無效行爲,它直接損害了申請人的法定訴訟利益。

綜上所述,本案一審判決認定事實清楚,判決基本公平。二審法院以所謂“表見代理”爲由將申請人丈夫張某某與被申請人簽署的《協議書》強行認定是申請人真實意思的表示,並要求申請人放棄訴權,顯然是對夫妻平等關係的錯誤理解與對錶見代理權的濫用。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十七條規定“最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現有本法第一百七十九條規定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。”爲維護合法權益不受侵犯,特申請某某市人民檢察院提請廣東省人民檢察院向廣東省高級人民法院對本案提出抗訴。

此致

某某市人民檢察院

申請人:

二Oxx年xx月xx日