2017司法考試民事訴訟法精華考點

民事訴訟法是民事訴訟的程序法。民事訴訟法是關於民事訴訟活動時應遵守的法律規定。接下來小編爲大家編輯整理了2017司法考試民事訴訟法精華考點,想了解更多相關內容請關注應屆畢業生考試網!

2017司法考試民事訴訟法精華考點

 當事人恆定與當事人的變更

當事人恆定:爭議的民事實體權利義務轉移的,不影響當事人的訴訟主體資格和訴訟地位。

《民訴司法解釋》第249條:在訴訟中,爭議的民事權利義務轉移的,不影響當事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力。受讓人申請以無獨立請求權的第三人身份參加訴訟的,人民法院可予准許。受讓人申請替代當事人承擔訴訟的,人民法院可以根據案件的具體情況決定是否准許;不予准許的,可以追加其爲無獨立請求權的第三人。

當事人變更:即在訴訟過程中,根據法律規定或當事人的意思,原訴訟的當事人被變更或變動爲新的當事人的一種訴訟現象。包括法定的當事人變更和任意的當事人變更。

1.任意的當事人變更:《民訴司法解釋》第250條:依照本解釋第249條規定,人民法院准許受讓人替代當事人承擔訴訟的,裁定變更當事人。變更當事人後,訴訟程序以受讓人爲當事人繼續進行,原當事人應當退出訴訟。原當事人已經完成的訴訟行爲對受讓人具有拘束力。

2.法定的當事人變更(訴訟權利義務的承擔)

a.自然人死亡——繼承人

b.法人及其他組織終止(分立、合併、撤銷)——繼受人

【注意】當事人變更時,程序的處理

【例題·單選題】四方公司與海通公司因合同糾紛進行訴訟,一審判決海通公司勝訴。四方公司不服,提起上訴。在第二審程序中,海通公司分立爲海鷗公司和海洋公司。在此情況下,二審法院應如何處理?( )

A.將案件發回原審法院重審

B.將海鷗公司和海洋公司列爲共同訴訟人,進行調解,調解不成,發回重審

C.將海鷗公司和海洋公司列爲共同訴訟人,進行調解或者判決,不必發回重審

D.仍將海通公司列爲當事人,進行調解或者判決,執行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司爲被執行人

【答案】C

【解析】本題考覈當事人的變更。在第二審程序中,作爲當事人的法人或者其他組織分立的,人民法院可以直接將分立後的法人或者其他組織列爲共同訴訟人。不必將案件發回原審人民法院重審。

 公示催告程序的適用範圍

(一)適用公示催告程序的法院

根據民事訴訟法第218條的規定,公示催告程序僅適用於基層人民法院,中級以上人民法院不能適用公示催告程序審理案件。

(二)適用公示催告程序的`案件

民事訴訟法第218條規定,適用公示催告程序審理的案件有兩大類:一是按照規定可以背書轉讓的票據被盜、遺失或滅失的;二是依照法律規定可以申請公示催告的其他事項。

1.按照規定可以背書轉讓的票據持有人,因票據被盜、遺失或滅失,可以向法院申請公示催告。

票據是一種載明具體金額,用作流通和支付手段的有價證券。票據的轉讓形式分爲兩種:一種是直接交付的簡單轉讓,一種是背書轉讓。所謂背書,是指執票人在轉讓票據時,在票據背面批註並簽章的行爲。做成背書籤章的人,稱爲背書人。被記名受讓票據權利的人,稱爲被背書人。背書轉讓是票據轉讓的最常見形式。只有按規定可以背書轉讓的票據被盜、遺失或滅失時,纔可以適用公示催告程序。

可以背書轉讓的票據包括匯票、本票和支票。匯票和銀行本票允許背書轉讓,支票則只有中國人民銀行總行批准的地區的轉賬支票可以背書轉讓,其餘的支票不得背書轉讓。

2.依照法律規定可以申請公示催告的其他事項,可以向法院申請公示催告。

這一規定的具體範圍,取決於將來法律的規定,屬於一種開放性的規定。

 執行啓動

1.申請執行

(1)申請或移送執行的法律文書已經生效;

(2)申請執行人是生效法律文書確定的權利人或其繼承人、權利承受人;

(3)申請執行人在法定期限內提出申請; 2年;並且適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。

(4)申請執行的法律文書有給付內容,且執行標的和被執行人明確;

(5)義務人在生效法律文書確定的期限內未履行義務;注意:不是法律文書生效以後,而是法律文書確定的期限內。

(6)屬於受申請執行的人民法院管轄。

2.移送執行

(1)發生法律效力的具有給付贍養費、扶養費、撫育費內容的法律文書;

(2)民事制裁決定書;

(3)刑事附帶民事判決、裁定、調解書;

(4)審判人員認爲確應移送執行的其他法律文書。

 執行迴轉

1.適用情形

(1)據以執行的判決、裁定和調解書確有錯誤,被人民法院撤銷的。

(2)其他法律文書執行完畢後,被有關機關依法撤銷的。

2.適用條件

(1)已經執行完畢的執行根據被撤銷;

(2)根據新的生效法律文書。

注意:一定要有新的執行根據,僅僅是執行根據被撤銷不會導致執行迴轉。

3.程序要求

(1)法院依當事人申請或依職權,按照新的生效法律文書,作出執行迴轉的裁定,責令原申請執行人返還已取得的財產及其孳息。注意:執行迴轉有兩種啓動方式。

(2)拒不返還的,強制執行。